10. Daire: Eczane, Ruhsat, Tazminat

T.C. D A N I Ş T A Y ONUNCU DAİRE Esas No : 2020/2172 Karar No : 2024/3666 Anahtar Kelimeler : -Eczane, -Ruhsat, -Tazminat Özeti : Davacıya ait eczanenin muvazaalı olarak işletildiği gerekçesiyle eczane ruhsatının iptal edilmesine ilişkin olarak tesis edilen işlemin hukuka aykırı bulunarak yargı kararıyla iptal edilmesi üzerine, eczanenin kapalı kaldığı tarihler arasında uğranıldığı ileri sürülen maddi zararın idarece tazmin edilmesi gerektiği hakkında.

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … VEKİLİ : Av. … TEMYİZ EDEN (DAVALI) : İzmir Valiliği VEKİLİ : Av. … İSTEMLERİN KONUSU : İzmir Bölge İdare Mahkemesi 7. İdari Dava Dairesinin 26/11/2019 tarih ve E:2019/1290, K:2019/1195 sayılı kararının taraflarca aleyhlerine olan kısımlarının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. DAVANIN KONUSU : İzmir ili, Konak ilçesi, Akarcalı Mahallesi, …. Sokak, No: … adresinde bulunan davacıya ait … Eczanesi'nin muvazaalı olarak işletildiği gerekçesiyle eczane ruhsatının iptal edilmesine ilişkin İzmir Valiliği İl Sağlık Müdürlüğünün 28/08/2013 tarih ve 3226 sayılı işleminin iptali istemiyle açılan davada verilen iptal kararı üzerine, eczanenin kapalı kaldığı 28/09/2013 - 30/12/2015 tarihleri arasında uğranıldığı ileri sürülen 405.000,00 TL zararın yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir. YARGILAMA SÜRECİ : İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : İzmir 1. İdare Mahkemesinin 28/02/2019 tarih ve E:2017/638, K:2019/256 sayılı kararıyla; davanın kısmen kabulü ile kısmen reddine, Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hükmedilen maddi tazminat yönünden belirlenen 3.129,73 TL vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya, reddedilen maddi tazminat yönünden belirlenen 28.685,13 TL vekalet ücretinin ise davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine karar verilmiştir. Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : İzmir Bölge İdare Mahkemesi 6. İdari Dava Dairesince; davacının ve davalının istinaf başvurularının reddine, istinafa konu kararın hüküm fıkrasındaki "Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca reddedilen maddi tazminat yönünden belirlenen 28.685,13 TL vekalet ücretinin davacı tarafından davalı idareye verilmesine" ibaresinde yer alan 28.685,13 TL'nin 26.081,13 TL olarak düzeltilmesine karar verilmiştir. TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, iptal kararı sonrasında davacıya ait eczanenin tekrar faaliyete geçmesine izin verildiği, olayda gerçekleşmiş bir zarardan söz edilemeyeceği; davacı tarafından, tazminat miktarının hatalı olarak hesaplandığı, davalı idare uygulamaları sebebiyle gelirlerinin düştüğü, son üç yılın ortalamasının esas alınması gerektiği ileri sürülmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, davalı idarenin temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuş olup, davalı idare tarafından savunma verilmemiştir. DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : Ramazan Demirel DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının düzeltilerek onanması gerektiği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: HUKUKİ DEĞERLENDİRME : A) Temyiz İstemine Konu Kararın, Davanın Kısmen Kabulüne, Kısmen Reddine İlişkin Kısmı Yönünden İncelenmesi: Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen kararın davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine ilişkin kısmı usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bu kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. B) Temyiz İstemine Konu Kararın, Reddedilen Maddi Tazminat Nedeniyle Davalı İdare Lehine Hükmedilen Vekalet Ücretine İlişkin Kısmının İncelenmesi: 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun "İstinaf" başlıklı 45. maddesinin 3. fıkrasında, "Bölge idare mahkemesi, yaptığı inceleme sonunda ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulursa istinaf başvurusunun reddine karar verir. Karardaki maddi yanlışlıkların düzeltilmesi mümkün ise gerekli düzeltmeyi yaparak aynı kararı verir."; "Temyiz" başlıklı 46. maddesinde, "Danıştay dava dairelerinin nihai kararları ile bölge idare mahkemelerinin aşağıda sayılan davalar hakkında verdikleri kararlar, başka kanunlarda aksine hüküm bulunsa dahi Danıştayda, kararın tebliğinden itibaren otuz gün içinde temyiz edilebilir."; "Temyiz incelemesi üzerine verilecek kararlar" başlıklı 49. maddesinin 1. fıkrasında, "Temyiz incelemesi sonunda Danıştay; ... b) Kararda yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç duyulmayan maddi hatalar ile düzeltilmesi mümkün eksiklik veya yanlışlıklar varsa kararı düzelterek onar." hükümleri yer almaktadır.

02/01/2019 tarih ve 30643 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve Mahkeme karar tarihi itibarıyla uyuşmazlığa uygulanan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'nin "Tarifelerin üçüncü kısmına göre ücret" başlıklı 13. maddesinde, "(1) Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde gösterilen hukuki yardımların konusu para veya para ile değerlendirilebiliyor ise avukatlık ücreti, davanın görüldüğü mahkeme için Tarifenin ikinci kısmında belirtilen maktu ücretlerin altında kalmamak kaydıyla (7’nci maddenin ikinci fıkrası, 9’uncu maddenin birinci fıkrasının son cümlesi ile 10 uncu maddenin üçüncü fıkrası ile 12’nci maddenin birinci fıkrası, 16’ncı maddenin ikinci fıkrası hükümleri saklı kalmak kaydıyla) Tarifenin üçüncü kısmına göre belirlenir. (2) Ancak, hükmedilen ücret kabul veya reddedilen miktarı geçemez." düzenlemesi yer almaktadır. Aynı Tarifenin "Manevi tazminat davalarında ücret" başlıklı 10. maddesinde ise, "(1) Manevi tazminat davalarında avukatlık ücreti, hüküm altına alınan miktar üzerinden Tarifenin üçüncü kısmına göre belirlenir. (2) Davanın kısmen reddi durumunda, karşı taraf vekili yararına Tarifenin üçüncü kısmına göre hükmedilecek ücret, davacı vekili lehine belirlenen ücreti geçemez. (3) Bu davaların tamamının reddi durumunda avukatlık ücreti, Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümüne göre hükmolunur. (4) Manevi tazminat davasının, maddi tazminat veya parayla değerlendirilmesi mümkün diğer taleplerle birlikte açılması durumunda; manevi tazminat açısından vekalet ücreti ayrı bir kalem olarak hükmedilir." düzenlemesine yer verilmiştir. Dava, İzmir ili, Konak ilçesi, Akarcalı Mahallesi, …. Sokak, No:… adresinde bulunan davacıya ait … Eczanesi'nin, muvazaalı olarak işletildiği gerekçesiyle eczane ruhsatının iptal edilmesine ilişkin İzmir Valiliği İl Sağlık Müdürlüğünün 28/08/2013 tarih ve 3226 sayılı işleminin iptali istemiyle açılan davada, İzmir 5. İdare Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve E:2015/1052, K:2015/1520 sayılı iptal kararı üzerine, eczanenin kapalı kaldığı 28/09/2013 - 30/12/2015 tarihleri arasında uğranıldığı ileri sürülen 405.000,00 TL zararın yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır. İdare Mahkemesince, davanın 378.918,87 TL'lik kısmının reddine, 26.081,13 TL'lik kısmının kabulüne, dava kısmen kabul, kısmen ret ile sonuçlandığından Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hükmedilen maddi tazminat miktarı üzerinden hesaplanan 3.129,73 TL nispi vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya, reddedilen maddi tazminat miktarı üzerinden hesaplanan 28.685,13 TL vekalet ücretinin ise davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine karar verildiği; söz konusu karara karşı

taraflarca yapılan istinaf başvuruları üzerine, İzmir Bölge İdare Mahkemesi 7. İdari Dava Dairesince, tarafların istinaf istemlerinin esastan reddine, 02/01/2019 tarih ve 30643 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve Mahkeme karar tarihi itibarıyla uyuşmazlığa uygulanan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'nin "Tarifelerin üçüncü kısmına göre ücret" başlıklı 13. maddesinde yer alan, hükmedilen vekalet ücretinin kabul veya reddedilen miktarı geçemeyeceğine ilişkin kural uyarınca, reddedilen kısım yönünden davalı idare lehine belirlenen 28.685,13 TL vekalet ücretinin ise 26.081,13 TL olarak düzeltilmesine karar verildiği görülmektedir. Maddi tazminat talebiyle açılan davalarda davanın tümden ret veya kısmen kabul kısmen retle sonuçlandığı durumlarda kabul edilen tazminat miktarının önemli kısmının vekalet ücreti olarak davalı idareye ödenmesi, açılan tazminat davasını davacı açısından anlamsız hale getirmekte, bazı olaylarda ise, davacının dava açılmadan önceki durumundan daha kötü bir duruma girmesine neden olmakta, bu durum, gerek Anayasa Mahkemesinin bireysel başvuru kararlarında gerekse Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi kararlarında mahkemeye erişim hakkının ihlali olarak değerlendirilmektedir. Tümden ret ya da kısmen kabul, kısmen ret ile sonuçlanan maddi tazminat davalarında, taraflar lehine hükmedilecek vekalet ücretinin, kişilerin hak arama özgürlüğü kapsamındaki mahkemeye erişim hakkını ihlal etmeden ne şekilde hesaplanacağı konusunda karar tarihinde yürürlükte olan Tarifenin 10. maddesinin ikinci ve üçüncü fıkralarına benzer bir düzenlemeye yer verilmemiş olması nedeniyle, reddedilen maddi tazminata ilişkin vekalet ücretinin Tarifenin üçüncü kısmına göre belirleneceğine ilişkin Tarife hükmünün ihmal edilmesi, hakkaniyete daha uygun olacaktır. Yukarıda yer alan açıklamalar uyarınca; Bölge İdare Mahkemesince, maddi tazminat isteminin kısmen kabulü, kısmen reddi yolunda verilen kararda, reddedilen maddi tazminat nedeniyle davalı idare lehine, davacı lehine hükmedilen vekalet ücretinden daha fazla bir meblağa vekâlet ücreti olarak hükmedilmesinde hukuki isabet görülmemiştir. Bu durumda, davanın kabul edilen kısmının reddedilen kısmından tutar olarak daha az olması nedeniyle; davalı idare lehine hükmedilen vekalet ücretinin, davacılar lehine hükmedilen vekalet ücreti kadar olması gerekmektedir. Bu itibarla; davalı idare lehine, Mahkeme kararının verildiği tarihte yürürlükte olan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre 3.129,73 TL vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinden, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının hüküm fıkrasında yer alan "istinafa konu kararın hüküm fıkrasındaki 'Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca reddedilen maddi

tazminat yönünden belirlenen 28.685,13TL vekalet ücretinin davacı tarafından davalı idareye verilmesine' ibaresinde yer alan 28.685,13-TL'nin 26.081,13-TL olarak düzeltilmesine" ibaresinin, "istinafa konu kararın hüküm fıkrasındaki 'Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca reddedilen maddi tazminat yönünden belirlenen 28.685,13TL vekalet ücretinin davacı tarafından davalı idareye verilmesine' ibaresinde yer alan 28.685,13 TL'nin 3.129,73 TL olarak düzeltilmesine" şeklinde düzeltilmesi gerekmektedir. KARAR SONUCU : Açıklanan nedenlerle; 1. Davacının esasa yönelik temyiz isteminin REDDİNE, vekalet ücreti yönünden temyiz isteminin KABULÜNE, davalı idarenin temyiz isteminin REDDİNE, 2. İzmir Bölge İdare Mahkemesi 7. İdari Dava Dairesinin 26/11/2019 tarih ve E:2019/1290, K:2019/1195 sayılı temyize konu kararının yukarıda belirtilen şekilde DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 3. Temyiz yargılama giderlerinin istemde bulunanlar üzerinde bırakılmasına, artan posta ücretinin aidiyetine göre taraflara iadesine, 4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de İzmir Bölge İdare Mahkemesi 7. İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın İzmir 1. İdare Mahkemesine gönderilmesine, 03/10/2024 tarihinde oy birliğiyle kesin olarak karar verildi.